江蘇鳳谷節(jié)能科技有限公司   國家發(fā)改委環(huán)資司近日就《環(huán)境污染第三方治理合同(示范文本)》(以下簡稱《合同(示范文本)》)向社會公開征求意見，旨在根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于推行環(huán)境污染第三方治理的意見》(國辦發(fā)[2014]69號)，指導(dǎo)和推動環(huán)境污染第三方治理相關(guān)工作。

從合同規(guī)范角度看是進步，政府完善了頂層設(shè)計，特別是對推進工業(yè)領(lǐng)域第三方治理有積極作用

●《合同(示范文本)》可能因為所涉行業(yè)較多，合同有些部分如付費機制規(guī)定

得較為原則，分行業(yè)闡述對實際工作的示范意義更大

●對于工業(yè)污染治理第三方中最復(fù)雜的責(zé)任劃分和歸責(zé)、追索等問題，內(nèi)容并不充分

聚焦工業(yè)領(lǐng)域，分門別類各自出臺指導(dǎo)文本效果更好

據(jù)了解，此次征求意見截止日期為2016年6月3日，《合同(示范文本)》包括建設(shè)運營和委托運營兩種模式。其中，建設(shè)運營模式簽訂的是《特許經(jīng)營合同》，包含的內(nèi)容較多。主要為由甲方排污單位授權(quán)乙方環(huán)境服務(wù)公司采用特許經(jīng)營方式，為甲方項目的配套環(huán)保工程進行建設(shè)、運營和管理。乙方收益在特許經(jīng)營過程中，因環(huán)保設(shè)備運行而獲得的，由甲方支付。

委托運營模式簽訂的合同協(xié)議書，為甲方排污單位決定將項目的環(huán)保設(shè)施運行、檢修和運行維護等相關(guān)工作委托乙方環(huán)境服務(wù)公司完成。合同價格為乙方運行、檢修和運行維護等相關(guān)工作年承包費用，由甲方支付。

對于《合同(示范文本)》的出臺，環(huán)保從業(yè)人員和相關(guān)專家均認為，從合同規(guī)范角度看是進步，政府完善了頂層設(shè)計。特別是《合同(示范文本)》聚焦工業(yè)領(lǐng)域，對推進這一領(lǐng)域第三方治理有積極作用。

““此次《合同(示范文本)》中兩個協(xié)議是關(guān)于排污企業(yè)與其排污治理服務(wù)商的協(xié)議，但個人感覺建設(shè)運營協(xié)議的框架體系強于委托運營協(xié)議。”畢馬威企業(yè)咨詢(中國)有限公司總監(jiān)李煒認為。從合同篇幅可見，建設(shè)運營模式簽訂的《特許經(jīng)營合同》共30多頁，體例基本遵循業(yè)內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營協(xié)議，但是想包羅的內(nèi)容太多;而另一方面，委托運營模式簽訂的合同協(xié)議書僅十幾頁。

他認為，《合同(示范文本)》涉及多個領(lǐng)域，包括但不限于供電、供熱、供排水等，可能考慮到所涉行業(yè)較多，合同有些部分如付費機制規(guī)定得較為原則，分行業(yè)闡述對實際工作的示范意義更大，也更有借鑒意義。

“E20研究院執(zhí)行院長薛濤表示，可以看出此次政策主要針對工業(yè)污染治理領(lǐng)域，如果全面推動工業(yè)污染第三方治理，在工業(yè)領(lǐng)域分門別類各自出臺指導(dǎo)文本效果更好。

合同中特許經(jīng)營概念應(yīng)明確，最復(fù)雜的責(zé)權(quán)劃分應(yīng)充分規(guī)定

對于《合同(示范文本)》的內(nèi)容，業(yè)界也提出了建議。““不要采用特許經(jīng)營這個概念。因為特許經(jīng)營立法后與PPP模式相關(guān)度很高，即與政府公共服務(wù)責(zé)任相關(guān)度很高。”薛濤說。

“李煒也對《合同(示范文本)》中甲乙雙方是否為特許經(jīng)營關(guān)系存疑。他認為，協(xié)議文本的內(nèi)容為企業(yè)將運營中的污染治理工作交給專業(yè)機構(gòu)實施，符合“讓專業(yè)的人做專業(yè)的事”這一理念。但需要注意的是，兩份合同體現(xiàn)的是法人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這是不同于《特許經(jīng)營管理辦法》中所述的特許經(jīng)營概念的。此次兩份合同中所提應(yīng)該是商法范疇的特許經(jīng)營，是平等主體間的，而《特許經(jīng)營管理辦法》中的特許經(jīng)營是行政法范疇的。

“現(xiàn)在PPP與特許經(jīng)營在邊界界定上不甚清晰，實務(wù)中亟待明確。兩份合同中所述商法范疇的特許經(jīng)營是否會將PPP和特許經(jīng)營這兩個概念變得更加清晰有待時間檢驗。”李煒表示。

“而薛濤認為，《合同(示范文本)》對于工業(yè)污染治理第三方中最復(fù)雜的責(zé)任劃分和歸責(zé)、追索等問題，內(nèi)容并不充分。“文本某些部分細節(jié)深入，某些部分又偏粗，不太一致。”

以建設(shè)運營模式簽訂《特許經(jīng)營合同》為例，第3.3規(guī)定，“特許期與項目的主設(shè)施壽命期限相同”。其中，需明確什么是主設(shè)施;同時某個主設(shè)施的理論壽命期與實際壽命期有所不同，合同對此如何界定特許期;主設(shè)施的壽命期由于不同乙方管理水平有所差異，如何界定。

同時，業(yè)內(nèi)人士表示，第13.3計價部分，“依據(jù)不同的項目特點進行計價，如對于廢水處理，可按‘收益=處理成本×流量’進行計算”，未體現(xiàn)乙方回報。

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